境外投資并購(gòu)及退出途徑
兼并重組境外并購(gòu)的架構(gòu)搭建及注意事項(xiàng)
1、架構(gòu)搭建在架構(gòu)中設(shè)立SPV1的原因：中國(guó)境內(nèi)的投資主體需就其從中國(guó)境外獲得的收入及資本利得繳納25%的中國(guó)企業(yè)所得稅。如果在境內(nèi)投資主體和項(xiàng)目公司之間設(shè)立一家SPV，則可將從項(xiàng)目公司獲得的利潤(rùn)分配等外匯收入均留在境外SPV而暫不向境內(nèi)投資主體分配，境內(nèi)投資主體暫時(shí)無(wú)需向中國(guó)政府繳納所得稅；只有當(dāng)SPV向境內(nèi)投資主體再做利潤(rùn)分配時(shí)，境內(nèi)投資主體方才需向中國(guó)政府繳納相關(guān)稅項(xiàng)。
實(shí)施前述稅務(wù)籌劃的前提是：
1）從中國(guó)稅角度，SPV不被認(rèn)定為納稅居民企業(yè)。
2）受控外國(guó)企業(yè)的規(guī)定不適用SPV。
2、境外投資的審批
（1）發(fā)改委部門的核準(zhǔn)/備案根據(jù)國(guó)務(wù)院辦公廳下發(fā)的《政府核準(zhǔn)的投資項(xiàng)目目錄（2013年本）》的規(guī)定，中方投資10億美元及以上項(xiàng)目，涉及敏感國(guó)家和地區(qū)、敏感行業(yè)的項(xiàng)目，由國(guó)家發(fā)改委核準(zhǔn)。前款規(guī)定之外的地方企業(yè)投資3億美元及以上項(xiàng)目報(bào)國(guó)家發(fā)改委備案。中央企業(yè)實(shí)施的中方投資額3億美元以下的資源開發(fā)類、中方投資額1億美元以下的非資源開發(fā)類境外投資項(xiàng)目，由中央企業(yè)自主決策并報(bào)國(guó)家發(fā)展改革委備案。中方投資3億美元及以上的資源開發(fā)類、中方投資1億美元及以上的非資源開發(fā)類境外投資項(xiàng)目，由國(guó)家發(fā)展改革委核準(zhǔn)。除上述情形的境外投資項(xiàng)目報(bào)地方發(fā)改委備案。
（2）商務(wù)主管部門的核準(zhǔn)/備案根據(jù)國(guó)務(wù)院辦公廳下發(fā)的《政府核準(zhǔn)的投資項(xiàng)目目錄（2013年本）》的規(guī)定，國(guó)內(nèi)企業(yè)在境外投資開辦企業(yè)（金融企業(yè)除外）事項(xiàng)，涉及敏感國(guó)家和地區(qū)、敏感行業(yè)的，由商務(wù)部核準(zhǔn)；其他情形的，地方企業(yè)報(bào)省級(jí)政府備案。
（3）外匯主管部門的核準(zhǔn)在辦理完成上述發(fā)改委部門和商務(wù)部門的核準(zhǔn)/備案手續(xù)后，公司可持相關(guān)文件到外匯主管部門辦理境外投資的相關(guān)登記及換匯手續(xù)。
（4）國(guó)有資產(chǎn)主管部門的審批（如需）如為國(guó)有相對(duì)控股企業(yè)（國(guó)有股東持股30%以上且為第一大股東），還需就境外投資事宜，履行國(guó)資監(jiān)管的審批程序。如為國(guó)有控股的公司境外投資，采取一些規(guī)避方式（規(guī)避當(dāng)?shù)氐姆磯艛唷⑸淌聦彶榈龋酗L(fēng)險(xiǎn)，需要國(guó)資委批準(zhǔn)同意。境外投資的退出方式1、通過境外上市實(shí)現(xiàn)退出新加坡、北美證券市場(chǎng)：實(shí)際控制人變更，管理層不變，不需要等待。香港聯(lián)交所：實(shí)際控制人變更，需要等一個(gè)完整會(huì)計(jì)年度再申請(qǐng)IPO。成功案例：中航汽車（是我在嘉源主辦的項(xiàng)目）、中信大錳等等。下圖為中航汽車重組后的架構(gòu)圖：中國(guó)企業(yè)以境外資產(chǎn)在境外上市，適用《國(guó)務(wù)院關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)在境外發(fā)行股票和上市管理的通知》（“紅籌指引”）第二條的規(guī)定。
即：在境外注冊(cè)的中資非上市公司和中資控股的上市公司，以其擁有的境外資產(chǎn)和由其境外資產(chǎn)在境內(nèi)投資形成并實(shí)際擁有三年以上的境內(nèi)資產(chǎn)，在境外申請(qǐng)發(fā)行股票和上市，依照當(dāng)?shù)胤蛇M(jìn)行，但其境內(nèi)股權(quán)持有單位應(yīng)當(dāng)按照隸屬關(guān)系事先征得省級(jí)人民政府或者國(guó)務(wù)院有關(guān)主管部門同意；其不滿三年的境內(nèi)資產(chǎn)，不得在境外申請(qǐng)發(fā)行股票和上市，如有特殊需要的，報(bào)中國(guó)證監(jiān)會(huì)審核后，由國(guó)務(wù)院證券委審批。上市活動(dòng)結(jié)束后，境內(nèi)股權(quán)持有單位應(yīng)當(dāng)將有關(guān)情況報(bào)中國(guó)證監(jiān)會(huì)備案。
2、通過A股IPO實(shí)現(xiàn)退出以下是為實(shí)現(xiàn)A股IPO搭建的架構(gòu)：經(jīng)典案例：招商局能源運(yùn)輸股份有限公司為第一家以全部境外資產(chǎn)、業(yè)務(wù)，在A股IPO的公司（環(huán)球律師事務(wù)所為保薦人律師），股票簡(jiǎn)稱為招商輪船（601872），公司在2006年11月發(fā)行上市。以下為招商輪船重組前的境外投資架構(gòu)，下圖紅色的是一家BVI公司，招商局輪船為境內(nèi)公司。
3、通過參與A股上市公司的重組實(shí)現(xiàn)退出以下是為便于參與A股上市公司的重組搭建的架構(gòu)：案例：攀鋼收購(gòu)澳洲上市公司重組開始前：
（1）大部分在中國(guó)境內(nèi)沒有業(yè)務(wù)，不熟悉中國(guó)市場(chǎng)的外方股東，更愿意進(jìn)行現(xiàn)金交易，不愿意以中國(guó)上市公司的股份作為支付對(duì)價(jià)。
（2）境內(nèi)外審批繁瑣。中國(guó)證監(jiān)會(huì)新政策：并行審批—上會(huì)前不非得獲得除中國(guó)證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)之外的其它批準(zhǔn)。但需要在協(xié)議生效條件中加以明確約定、并充分披露風(fēng)險(xiǎn)
3）并購(gòu)基金的參與。
境外并購(gòu)怎么做
1、找好中介很重要：
（1）了解當(dāng)?shù)氐恼撸戏钱?dāng)?shù)氐暮谌吮Ｗo(hù)政策、歐洲北美的反壟斷政策、以及對(duì)中國(guó)國(guó)有控股企業(yè)的抵制）
（2）了解項(xiàng)目的真實(shí)情況（前期依靠數(shù)據(jù)庫(kù)、決策前一定要去現(xiàn)場(chǎng)）
2、現(xiàn)狀：
（1）境外好企業(yè)確實(shí)不少
（2）跨境賣方財(cái)務(wù)顧問很專業(yè)
（3）中國(guó)的買家觀望的居多（投資多在房產(chǎn)、酒莊、牧場(chǎng)、礦方面），真正買企業(yè)的少（語(yǔ)言的障礙、被忽悠、并購(gòu)后的整合是難題、真正可以做跨境管理的人才稀缺）
